2022年12月24日讀畢需時 4 分鐘

满足更广泛的市场需求——新《期货及衍生品法》在中国生效

来源：MAYER BROWN

中国新的《中华人民共和国家期货和衍生品法》(FDL) 于 2022 年 8 月 1 日生效，首次承认在中国的期货和衍生品市场中可强制执行平仓净额结算。同日，国际互换及衍生品协会（ISDA）发布了对中国衍生品市场的净额结算意见。

FDL 是一项深受国际市场参与者欢迎的立法，因为它为他们提供了与在岸中国交易对手进行净额结算可执行性所需的法律确定性。新法还为中国期货和衍生品的交易、结算和清算建立了强有力的监管框架，并为中国期货和衍生品市场的持续发展和监管制定了国际公认的基本制度。今年早些时候通过的 FDL 明确旨在加强中国期货和衍生品市场的投资者保护和监管。中国证监会表示，新法“为建设规范、透明、开放、有活力、有韧性的资本市场提供了有力的法律保障，具有非常重要和深远的意义”。

对衍生品市场的影响 FDL 对衍生品市场的一个关键影响是明确承认根据主协议记录的场外衍生品的平仓净额结算条款的可执行性。第 32 条规定，主协议连同所有适用的特定交易的补充协议和确认，构成单一的具有法律约束力的协议。第三十五条进一步规定，主协议的终止净额结算条款不得因交易一方启动破产程序而中止、无效或撤销。从本质上讲，允许交易对手通过平仓净额结算将其义务减少到单一净额支付，将为各方提供重要的风险管理工具，显着降低非违约方的信用风险。反过来，它将最大限度地减少因一方破产或资不抵债而对金融体系造成的任何潜在系统性风险。关于报告和备案要求，第36条规定了建立衍生品报告交易数据库。报告的详细规则尚未颁布。 FDL 还规定模板主协议必须向中国有关当局备案。然而，尚不清楚遵守这一备案要求是否是强制执行终止净额结算的先决条件。我们希望在适当的时候制定更多的规定。

非清算衍生品的保证金要求 目前，欧盟、英国和其他几个司法管辖区的保证金规则免除与非净额结算司法管辖区的公司进行交易的保证金。 ISDA 指出，鉴于中国对净额核算的意见是干净的，这种豁免对于中国实体来说可能会消失。随着中国实体开始受到保证金要求的约束，这将带来“重大的运营挑战”，因为公司将没有时间重新协商文件、建立用于计算和交换初始和变动保证金的系统和流程，并建立托管关系，等等 ISDA 已致函监管机构，要求提供一个过渡期，让公司有更多时间为保证金交换做出必要的安排。英国监管机构提议允许六个月的过渡期。鉴于中国目前缺乏保证金交易的基础设施，六个月是否足够仍然是一个具有挑战性的问题。希望其他司法管辖区能够提出自己的救济建议。需要注意的相关一点是，2022 年 9 月 1 日，监管初始保证金 (IM) 要求的第六阶段（最后阶段）将生效。非清算衍生品的合规门槛将降至平均名义总额仅为 80 亿欧元——预计这将使数百个新的市场参与者纳入范围。现有和新的范围内实体都必须重新评估他们是否需要与中国的交易对手交换保证金。

前进的道路 从目前的情况来看，中国场外衍生品的交易量仍然大大落后于其他主要司法管辖区。根据 ISDA 的 2021 年报告，它仅占 2019 年全球衍生品市场营业额的 1% 左右。在此背景下，《金融衍生品目录》有望使中国与其他发达衍生品市场接轨国际通行标准，为国内外市场参与者带来更大信心，从而进一步健康发展，为中国衍生品市场未来发展创造新机遇。